收購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告(并購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告)
收購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告
盡職調(diào)查的目的是使買(mǎi)方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購(gòu)買(mǎi)的股份或資產(chǎn)的全部情況。從買(mǎi)方的角度來(lái)說(shuō)，盡職調(diào)查也就是風(fēng)險(xiǎn)管理。下面是小編為大家提供的關(guān)于收購(gòu)項(xiàng)目盡職的調(diào)查報(bào)告，內(nèi)容如下：
【收購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告一】
企業(yè)的擴(kuò)張通常通過(guò)兩種方式進(jìn)行：一是通過(guò)引進(jìn)投資者的方式增資，包括引進(jìn)戰(zhàn)略投資者或者風(fēng)險(xiǎn)投資者;二是通過(guò)并購(gòu)的方式，包括股權(quán)并購(gòu)和資產(chǎn)并購(gòu)。而第二種方式由于實(shí)行周期相對(duì)較短，成本較低，成為企業(yè)擴(kuò)張的常見(jiàn)方式。
企業(yè)并購(gòu)是項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，并購(gòu)的成功與否取決于眾多因素，其中，投資者對(duì)目標(biāo)公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此，投資者必須對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行必要的調(diào)查，了解目標(biāo)公司各方面的情況。這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨(dú)立完成的，必須委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行，其內(nèi)容通常包括委托律師調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格、目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)管理的合法性、目標(biāo)公司資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn);委托資產(chǎn)評(píng)估公司對(duì)目標(biāo)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，委托財(cái)務(wù)咨詢公司或者其他專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)能力、經(jīng)營(yíng)狀況、競(jìng)爭(zhēng)能力等方面進(jìn)行調(diào)查、評(píng)估，委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)公司的技術(shù)能力進(jìn)行調(diào)查、評(píng)估，委托環(huán)境評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)公司所涉及的環(huán)境保護(hù)事項(xiàng)進(jìn)行評(píng)價(jià)，等等。
在實(shí)踐中，這些調(diào)查被通稱為“盡職調(diào)查(Due Diligence)”。
公司并購(gòu)本身是一種風(fēng)險(xiǎn)很高的投資活動(dòng)，在設(shè)計(jì)與實(shí)施并購(gòu)時(shí)，一方面要利用其所具有的縮短投資周期、減少創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、迅速擴(kuò)展規(guī)模、彌補(bǔ)結(jié)構(gòu)缺陷、規(guī)避行業(yè)限制等優(yōu)勢(shì)，同時(shí)也要注意存在或可能存在一系列財(cái)務(wù)、法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范和規(guī)避。因此，在風(fēng)險(xiǎn)管理的實(shí)踐中，盡職調(diào)查中的法律盡職調(diào)查成為公司并購(gòu)活動(dòng)中最重要的環(huán)節(jié)之一。
一、法律盡職調(diào)查的必要性
由于中國(guó)的公司并購(gòu)市場(chǎng)尚處于初級(jí)市場(chǎng)階段，市場(chǎng)規(guī)則的完善性、市場(chǎng)參與者的成熟程度、監(jiān)管方式的先進(jìn)程度等等諸多要素都有著初級(jí)階段的明顯特征。在這種不成熟的并購(gòu)市場(chǎng)體系下，收購(gòu)方通過(guò)并購(gòu)的方式進(jìn)行企業(yè)規(guī)模與市場(chǎng)份額的擴(kuò)張，其風(fēng)險(xiǎn)因素更需要在試水之前進(jìn)行全盤(pán)的規(guī)劃。對(duì)于收購(gòu)方而言，公司并購(gòu)最大的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源與收購(gòu)方對(duì)出讓方和目標(biāo)公司的信息不對(duì)稱，信息的不對(duì)稱最終演化的風(fēng)險(xiǎn)就是我們通常所說(shuō)的并購(gòu)當(dāng)中的陷阱———債務(wù)黑洞的陷阱、擔(dān)保黑洞的陷阱、人員負(fù)擔(dān)的陷阱、無(wú)效乃至負(fù)效資產(chǎn)的陷阱、違法違規(guī)歷史的陷阱、輸血成本超過(guò)承受極限的陷阱等等。
律師在法律盡職調(diào)查中對(duì)目標(biāo)公司的相關(guān)資料進(jìn)行審查和法律評(píng)價(jià)，其內(nèi)容主要包括查詢目標(biāo)公司的設(shè)立情況、存續(xù)狀態(tài)以及其應(yīng)承擔(dān)或可能承擔(dān)的具有法律性質(zhì)的責(zé)任，目標(biāo)公司是否具有相應(yīng)的主體資格、本次并購(gòu)是否得到了相關(guān)的批準(zhǔn)和授權(quán)、目標(biāo)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資是否合法、目標(biāo)公司章程是否有反收購(gòu)條款、目標(biāo)公司的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利是否有瑕疵、目標(biāo)公司合同的審查、目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)、目標(biāo)公司有無(wú)正在進(jìn)行的訴訟及仲裁或行政處罰及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的審查等。
它由一系列持續(xù)的活動(dòng)組成，不僅涉及到公司的信息收集，還涉及律師如何利用其專業(yè)知識(shí)去查實(shí)、分析和評(píng)價(jià)有關(guān)的信息。
這些法律方面的關(guān)鍵問(wèn)題對(duì)并購(gòu)產(chǎn)生極大影響，而成功的法律盡職調(diào)查一方面可以一定程度改變收購(gòu)方與出讓方或目標(biāo)公司信息不對(duì)稱的不利狀況，另一方面又可以通過(guò)法律盡職調(diào)查明確存在哪些風(fēng)險(xiǎn)和法律問(wèn)題，買(mǎi)賣(mài)雙方可就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，收購(gòu)方可以主動(dòng)決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)，從而為實(shí)際進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)奠定成功基礎(chǔ)。
但是在并購(gòu)實(shí)踐中，一些初涉并購(gòu)的投資者或者目標(biāo)公司對(duì)于盡職調(diào)查卻認(rèn)識(shí)不夠，忽視并購(gòu)活動(dòng)中前期準(zhǔn)備工作的重要性，甚至出于利益誘惑或機(jī)會(huì)成本的考慮徹底放棄規(guī)范專業(yè)的盡職調(diào)查。有些投資者盲目自信，僅憑自己對(duì)目標(biāo)公司的了解以及感覺(jué)就作出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。有些目標(biāo)公司的管理者不理解盡職調(diào)查對(duì)于投資者的重要性，也不理解盡職調(diào)查對(duì)于促成交易的重要性，采取積極抵制或者消極不配合的態(tài)度。正是這些不良做法或行為方式導(dǎo)致本可以通過(guò)盡職調(diào)查剔除的風(fēng)險(xiǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)的不可挽回的錯(cuò)誤，從而構(gòu)成并購(gòu)市場(chǎng)上一個(gè)又一個(gè)令企業(yè)家扼腕嘆息的失敗案例。
二、進(jìn)行盡職調(diào)查的目的
法律盡職調(diào)查的目的，首先在于發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，判斷風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)、程度以及對(duì)并購(gòu)活動(dòng)的影響和后果;對(duì)買(mǎi)方和他們的融資者來(lái)說(shuō)，并購(gòu)本身存在著各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，諸如，目標(biāo)公司所在國(guó)可能出現(xiàn)的政治風(fēng)險(xiǎn);目標(biāo)公司過(guò)去財(cái)務(wù)帳冊(cè)的準(zhǔn)確性;購(gòu)并以后目標(biāo)公司的主要員工、供應(yīng)商和顧客是否會(huì)繼續(xù)留下來(lái);相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標(biāo)公司賦予的相應(yīng)價(jià)值;是否存在任何可能導(dǎo)致目標(biāo)公司運(yùn)營(yíng)或財(cái)務(wù)運(yùn)作分崩離析的任何義務(wù)。從買(mǎi)方的角度來(lái)說(shuō)，盡職調(diào)查就是風(fēng)險(xiǎn)管理。
其次，法律盡職調(diào)查可以使收購(gòu)方掌握目標(biāo)公司的主體資格、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的法律狀態(tài);賣(mài)方通常會(huì)對(duì)這些風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)有很清楚的了解，而買(mǎi)方則沒(méi)有。因而，買(mǎi)方有必要通過(guò)實(shí)施盡職調(diào)查來(lái)補(bǔ)救買(mǎi)賣(mài)雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過(guò)盡職調(diào)查明確了存在哪些風(fēng)險(xiǎn)和法律問(wèn)題，買(mǎi)賣(mài)雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，同時(shí)買(mǎi)方可以決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)。
第三，法律盡職調(diào)查，還可以了解那些情況可能會(huì)給收購(gòu)方帶來(lái)責(zé)任、負(fù)擔(dān)，以及是否可能予以消除和解決。買(mǎi)方通過(guò)法律盡職調(diào)查，盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購(gòu)買(mǎi)的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購(gòu)程序的重要事實(shí)。買(mǎi)方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準(zhǔn)確地反映目標(biāo)公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。
總之，法律盡職調(diào)查的目的就在于使買(mǎi)方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購(gòu)買(mǎi)的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購(gòu)程序的重要事實(shí)，補(bǔ)救買(mǎi)賣(mài)雙方在信息獲知上的不平衡，以及盡可能規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)并購(gòu)利益最大化。。
三、法律盡職調(diào)查的程序
因項(xiàng)目的性質(zhì)、規(guī)模、參與主體的數(shù)量及復(fù)雜程度等不同， 法律盡職調(diào)查程序可能會(huì)有所不同的。其基本程序如下：
1. 買(mǎi)方和買(mǎi)方指定的律師事務(wù)所簽訂“特聘專項(xiàng)合同”或法律顧問(wèn)合同;
2.買(mǎi)賣(mài)雙方簽署“意向書(shū)”;
3. 由買(mǎi)方、買(mǎi)方的律師與賣(mài)方律師簽署“保密協(xié)議”;
4. 買(mǎi)賣(mài)雙方簽署“并購(gòu)框架協(xié)議”;
5. 買(mǎi)方律師起草“調(diào)查目錄”， 賣(mài)方律師協(xié)助賣(mài)方準(zhǔn)備資料;
6. 買(mǎi)方律師將其準(zhǔn)備好的調(diào)查目錄經(jīng)買(mǎi)方確認(rèn)后發(fā)至賣(mài)方;
7. 查收收到賣(mài)方資料后，做資料清單(目錄-第一次)， 由雙方代表簽字;正本由買(mǎi)方保管;
8. 買(mǎi)方律師按照合同約定安排律師進(jìn)行所收資料的研究、起草第一次“盡職調(diào)查報(bào)告”;
9. 如買(mǎi)方有要求， 可作一次初步調(diào)查結(jié)果的報(bào)告會(huì);聽(tīng)取買(mǎi)方的意見(jiàn);
10.查收第二次資料，由雙方代表簽字;
11.買(mǎi)方律師按照合同約定安排律師進(jìn)行所收資料的研究、起草第二次“盡職調(diào)查報(bào)告”;可同時(shí)安排律師進(jìn)行核證;安排面談;
12.總結(jié)報(bào)告。
四、法律盡職調(diào)查的內(nèi)容和法律盡職調(diào)查報(bào)告的撰寫(xiě)
(一)法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容
在公司并購(gòu)活動(dòng)中，并購(gòu)方一般都要根據(jù)被并購(gòu)方的情況，結(jié)合本次并購(gòu)活動(dòng)的目的、方式等情況，制定相應(yīng)的并購(gòu)策略、并購(gòu)程序。在一項(xiàng)常規(guī)的公司并購(gòu)活動(dòng)中，就可能涉及包括公司法、合同法、證券法、土地法、稅法、勞動(dòng)法、保險(xiǎn)法、環(huán)保法、產(chǎn)品質(zhì)量法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等幾乎所有的和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相關(guān)的法律、法規(guī)。并且結(jié)合并購(gòu)方式是公司兼并還是公司收購(gòu);在公司收購(gòu)中是股權(quán)收購(gòu)還是資產(chǎn)收購(gòu);被并購(gòu)方是否是上市公司，是否有國(guó)有股權(quán)等情況，相應(yīng)的并購(gòu)策略、并購(gòu)程序的差別都會(huì)很大。
法律盡職調(diào)查一般需開(kāi)展下面六大方面的工作：1、對(duì)目標(biāo)公司合法性和發(fā)展過(guò)程的調(diào)查;2、對(duì)目標(biāo)公司財(cái)務(wù)狀況的法律調(diào)查;3、對(duì)目標(biāo)公司或有負(fù)債的調(diào)查;4、對(duì)目標(biāo)公司規(guī)章制度的調(diào)查;5、對(duì)目標(biāo)公司現(xiàn)有人員狀況的調(diào)查;6、對(duì)目標(biāo)公司各種法律合同的調(diào)查。上述六大方面工作的每一方面又都可以列出具體的調(diào)查細(xì)目和子細(xì)目。目前的公司并購(gòu)主要是以善意并購(gòu)的形式出現(xiàn)，在并購(gòu)雙方相互配合的情況下，并購(gòu)方可列出詳細(xì)的、需被并購(gòu)方提供的法律文件清單，并在被并購(gòu)方移交時(shí)雙方具體簽收。
1、對(duì)目標(biāo)公司合法性的調(diào)查主要是調(diào)查目標(biāo)公司的主體資質(zhì)是否合法，主要從兩方面進(jìn)行調(diào)查：一是其資格，即目標(biāo)公司是否依法成立并合法存續(xù);二是其是否具備從事?tīng)I(yíng)業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的特定資質(zhì)，如建筑資質(zhì)、房地產(chǎn)資質(zhì)等。對(duì)目標(biāo)公司發(fā)展過(guò)程的調(diào)查，主要對(duì)目標(biāo)公司的背景和目標(biāo)公司所處行業(yè)的背景進(jìn)行盡職調(diào)查。
2、對(duì)目標(biāo)公司財(cái)務(wù)狀況的調(diào)查主要是調(diào)查目標(biāo)公司提供的財(cái)務(wù)報(bào)表等資料是否有“水份”，主要是核實(shí)目標(biāo)公司的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使是否有所限制等。其次是審察目標(biāo)公司的各項(xiàng)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)是否有保障，是否會(huì)變成不良債權(quán)等。
3、對(duì)目標(biāo)公司或有負(fù)債的調(diào)查主要是對(duì)目標(biāo)公司未列示或列示不足的負(fù)債，予以調(diào)整。目標(biāo)公司的很多可能的負(fù)債在盡職調(diào)查時(shí)可能是不確定的，比如目標(biāo)公司，或其任一子公司、董事或高層管理人員正在面臨的或可能面臨的重要訴訟、司法程序、政府調(diào)查等，目標(biāo)公司是否有責(zé)任、責(zé)任的大小等，在進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)可能都不確定，調(diào)查的目的就是盡量將它們定性、定量。并且還應(yīng)分析各種潛在的可能負(fù)債，通過(guò)一定方式盡量予以規(guī)避。
4、對(duì)目標(biāo)公司規(guī)章制度的調(diào)查。在目標(biāo)公司的公司章程中一般包含有有關(guān)公司業(yè)務(wù)辦理程序的信息，律師應(yīng)注意章程的修訂程序，公司股東、董事的權(quán)力，公司重大事項(xiàng)的表決、通過(guò)程序等相關(guān)信息。以確信對(duì)本次收購(gòu)交易而言，不存在程序上的障礙，或可通過(guò)一定的方式消除程序上的障礙，確保本次收購(gòu)交易的合法、有效，避免今后爭(zhēng)議的發(fā)生。
5、對(duì)目標(biāo)公司人員狀況的調(diào)查則主要是核實(shí)目標(biāo)公司的人力資源配置是否科學(xué)、合理、合法。目標(biāo)公司的人員素質(zhì)如何，目標(biāo)公司是否對(duì)重要人員進(jìn)行了相應(yīng)的激勵(lì)和約束，是否建立了的相應(yīng)機(jī)制吸引并留住優(yōu)秀人才。還有目標(biāo)公司與員工簽訂的一些勞動(dòng)合同可能會(huì)對(duì)此次并購(gòu)制成影響，甚至形成障礙，直接影響了并購(gòu)目的的實(shí)現(xiàn)，這些都需要在盡職調(diào)查時(shí)充分注意到，并提出可行的解決方案。
以上各項(xiàng)調(diào)查都將涉及對(duì)目標(biāo)公司各種法律合同的審查。
總而言之，通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)囊括以下幾個(gè)方面： 公司基本情況; 與政府機(jī)構(gòu)審批、行政處罰有關(guān)的文件; 財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)、擔(dān)保等; 資本增減;有形資產(chǎn); 不動(dòng)產(chǎn); 與公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的重要合同、文件; 對(duì)外投資狀況; 人事及勞動(dòng);知識(shí)產(chǎn)權(quán);保險(xiǎn);稅務(wù);環(huán)境;公司的股東情況和股權(quán)變更情況; 其他。
(二)盡職調(diào)查報(bào)告的撰寫(xiě)
律師根據(jù)并購(gòu)交易的需要，設(shè)計(jì)了相關(guān)的調(diào)查項(xiàng)目，通過(guò)對(duì)方提供、到有關(guān)部門(mén)查尋、實(shí)地調(diào)查等方式，收集到相關(guān)資料，并進(jìn)行了相應(yīng)的審查后，應(yīng)制作盡職調(diào)查報(bào)告。該報(bào)告應(yīng)全面反映律師調(diào)查工作內(nèi)容，并對(duì)調(diào)查收集的資料進(jìn)行全面客觀的法律判斷。對(duì)發(fā)現(xiàn)的新問(wèn)題，必要時(shí)可通過(guò)恢復(fù)前期調(diào)查的方式予以解決。調(diào)查報(bào)告應(yīng)將調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題一一列示，重要問(wèn)題應(yīng)說(shuō)明此問(wèn)題的性質(zhì)、可能造成的影響、可行的解決方案等。對(duì)此次并購(gòu)可能形成障礙的問(wèn)題應(yīng)特別明示，并把實(shí)體上、程序上應(yīng)注意的問(wèn)題，解決的方案特別說(shuō)明，避免最后并購(gòu)活動(dòng)的失敗。
在完成資料和信息的審查后，買(mǎi)方聘請(qǐng)的法律顧問(wèn)將為買(mǎi)方提供一份盡職調(diào)查報(bào)告。
法律盡職調(diào)查報(bào)告一般包括如下內(nèi)容：
1、買(mǎi)方對(duì)盡職調(diào)查的要求(概括);
2、律師審查過(guò)的文件清單，以及要求賣(mài)方提供但未提供的文件清單(可作為附件);
3、進(jìn)行盡職調(diào)查所做的各種假設(shè);
4、出具盡職調(diào)查報(bào)告的責(zé)任限制或聲明;
5、審查主要依據(jù)法律、法規(guī);
6、基本上按照調(diào)查目錄的順序，相關(guān)專業(yè)律師分段起草， 由本項(xiàng)目的負(fù)責(zé)律師匯總。
由于法律盡職調(diào)查僅是公司并購(gòu)的基礎(chǔ)性工作，為規(guī)避公司并購(gòu)的法律風(fēng)險(xiǎn)，雙方在《并購(gòu)合同》中還應(yīng)約定詳盡的承諾、保證、聲明條款，把法律盡職調(diào)查工作的成果盡可能地反映進(jìn)去。另外，在《并購(gòu)合同》中雙方還需約定詳盡的先決條件條款、從合同簽訂到合同完全履行期間雙方的權(quán)利義務(wù)條款、違約責(zé)任條款等，才能保證公司并購(gòu)能順利得到完成。
五、律師盡職調(diào)查與財(cái)務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系
律師和會(huì)計(jì)師是共同參與資本運(yùn)作中的中介機(jī)構(gòu)，兩者的盡職調(diào)查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔(dān)不同的調(diào)查任務(wù)和責(zé)任，分工和責(zé)任劃分都是明確的，但在某些部分則是協(xié)作的關(guān)系。
其分工和責(zé)任劃分主要體現(xiàn)在已下兩個(gè)方面：
一是兩者的調(diào)查范圍不同。律師盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對(duì)象的組織結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的法律狀況和訴訟糾紛等法律風(fēng)險(xiǎn);財(cái)務(wù)盡職調(diào)查的范圍主要是被調(diào)查對(duì)象的資產(chǎn)、負(fù)債等財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
二是兩者對(duì)同一事實(shí)的調(diào)查角度不同。例如，兩者的調(diào)查中都包括被調(diào)查對(duì)象享有地方政府給予的“補(bǔ)助”的財(cái)政優(yōu)惠政策，會(huì)計(jì)師審核的是補(bǔ)助金的數(shù)額、時(shí)間和帳務(wù)處理的合理性，而律師審查側(cè)重此種財(cái)政優(yōu)惠政策的合法性問(wèn)題。
其協(xié)作關(guān)系則主要體現(xiàn)在，法律盡職調(diào)查中律師對(duì)財(cái)務(wù)盡職調(diào)查結(jié)果的良好法律運(yùn)用和專業(yè)判斷。
綜上所述，法律盡職調(diào)查在企業(yè)并購(gòu)法律實(shí)踐中具有重要意義。專業(yè)、有效地法律盡職調(diào)查將在保障企業(yè)并購(gòu)成功中起到不可替代的作用。
并購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告
并購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告
由中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)的配合下，對(duì)企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)和資金風(fēng)險(xiǎn)做全面深入的審核，多發(fā)生在企業(yè)公開(kāi)發(fā)行股票上市和企業(yè)收購(gòu)。那么并購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告是怎樣的呢？下面和小編一起來(lái)看看吧！
并購(gòu)項(xiàng)目盡職調(diào)查報(bào)告
一、甲公司的設(shè)立、出資和存續(xù)
（一）公司設(shè)立
根據(jù)H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢結(jié)果，及目標(biāo)公司提供的《準(zhǔn)許設(shè)立/開(kāi)業(yè)登記證書(shū)》、《企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》、《公司股東（發(fā)起人）出資信息》、《董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息》、《公司章程》、《*設(shè)驗(yàn)字（2010）第A468號(hào)驗(yàn)資報(bào)告》，目標(biāo)于2010年10月18日設(shè)立。
（二）出資
甲公司現(xiàn)有注冊(cè)資本為670.4萬(wàn)元，于2012年10月14日之前，分四次，以貨幣的方式出資完畢。
1、根據(jù)H市*會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司于2010年10月15日出具的《*設(shè)驗(yàn)字（2010）第A*號(hào)驗(yàn)資報(bào)告》, 甲公司第一期出資130萬(wàn)元人民幣已在2010年10月15日之前以貨幣的形式繳足。
2、根據(jù)H市*會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司于2011年5月12日出具的*驗(yàn)字（2011）第058號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》, 甲公司第二期出資130萬(wàn)元人民幣已在2011年5月12日之前以貨幣的形式繳足。
3、根據(jù)H市*會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司于2012年6月21日出具的*驗(yàn)字（2012）第134號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》, 甲公司第三期出資184.5萬(wàn)元人民幣已在2012年6月21日之前以貨幣的形式繳足。
4、根據(jù)H市*會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司于2012年10月12日出具的*驗(yàn)字（2012）第258號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》, 甲公司第三期出資225.9萬(wàn)元人民幣已在2012年10月12日之前以貨幣的形式繳足。
（三）公司存續(xù)
根據(jù)目標(biāo)公司提供的2013年5月16日的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢，目標(biāo)公司合法存續(xù)。
2013年5月24日，獲H市省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局頒發(fā)的《特種設(shè)備制造許可證》，許可制造第一類壓力容器；第二類低、中壓力容器。有效期至2017年5月23日。該證在H省工商網(wǎng)站上查詢合法有效
根據(jù)H市工商行政管理局網(wǎng)站查詢，目標(biāo)公司2012年通過(guò)年檢。公司應(yīng)于每年3月1日至6月30日進(jìn)行年檢，但未查到2013年年檢信息
公司基本信息：
名稱：甲公司
公司注冊(cè)地址：*
公司辦公地址： *
公司類型：自然人出資的有限責(zé)任公司
注冊(cè)號(hào)：*
注冊(cè)資本670.4萬(wàn)，出資形式貨幣。
經(jīng)營(yíng)范圍：*
分公司基本信息：
名稱：甲公司*分公司
營(yíng)業(yè)場(chǎng)所：*
經(jīng)營(yíng)范圍：*
（四）法律評(píng)價(jià)
根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》、《國(guó)公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，目標(biāo)公司符合設(shè)立條件，在兩內(nèi)以貨幣方式繳納了全部出資，履行了驗(yàn)資、變更登記等手續(xù)，公司資質(zhì)和出資合法有效，公司存續(xù)合法。
因未查到2013年的年檢信息，根據(jù)有關(guān)法律，一年未年檢的，工商行政管理部門(mén)可撤銷(xiāo)企業(yè)法人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
二、甲公司的股權(quán)變更
（一）股權(quán)變更的歷史
根據(jù)目標(biāo)公司提供的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《公司變更申請(qǐng)書(shū)》、《股東會(huì)決議》、《公司章程》，公司共經(jīng)歷了四次股權(quán)變更：
1、設(shè)立登記時(shí)的股權(quán)情況：設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本650萬(wàn)元，股東及持股比例如下，
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：40% E：25%
B：10% F：10%
C：5% G：8%
D：1% J：1%
2、2011年6月17日股東變更情況：
F退出公司，分別將認(rèn)繳的15萬(wàn)元、50萬(wàn)元股權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東A，和第三人K，K為公司新股東。
A持股比例增至42.31%
K持股比例為7.69%
其他持股比例不變
3、2012年7月23日股權(quán)變更情況
E退出公司，分別將認(rèn)繳的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東，及第三人L，L為公司新股東，K將7.69%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A。轉(zhuǎn)讓后，股東持股比例如下：
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：58.49% B：14.63%
C：7.31% G：9.9%
D：1.46% J：1.46%
K：4.5% L：2.25%
4、2013年5月1日股東變更情況：增資至670.4萬(wàn)元，K分別向A、C、D、J轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。G分別向第三人M、N、P、Q及原股東D轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。L和B向A轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。M、D、R、S共增資20.4萬(wàn)元。轉(zhuǎn)讓、增資后的股權(quán)比例如下：
姓名 持股比例 姓名 持股比例
A：59.66% B：11.93%
C：7.46% D：4.47%
G：4.33% K：2.98%
M：1.49% N：1.49%
J：1.49% L：1.49%
R：0.75% S：0.66%
P：0.6% Q：0.6%
T：0.15%
（二）法律評(píng)價(jià)
根據(jù)《公司法》，《公司章程》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《公司股東決議》合法有效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為、其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的行為符合法律規(guī)定及約定。公司股東變更合法有效目標(biāo)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為符合當(dāng)時(shí)的法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件的規(guī)定，并已履行了必要的法律手續(xù)。
三、甲公司章程及法人治理結(jié)構(gòu)
（一）公司章程的沿革
公司章程于2010年10月14日訂立，于2011年6月10日、2012年4月23日、2013年5月1日分別修訂。
（二）法人治理結(jié)構(gòu)
1、股東會(huì)：股東會(huì)表決權(quán)：公司章程列明的事項(xiàng)須經(jīng)三分之二以上股東表決通過(guò)（注：非按出資比例行使表決權(quán)）。股東會(huì)按實(shí)繳出資股數(shù)行使表決權(quán)（注：非按出資比例行使表決權(quán)）。股東會(huì)會(huì)議應(yīng)對(duì)所議事項(xiàng)作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)。但修改章程、增加或減少注冊(cè)資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式，必須經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
2、公司設(shè)董事會(huì)，成員為5人，由股東選舉產(chǎn)生，任期三年，連選可連任。每年一次定期會(huì)議。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由三分之二以上董事出度。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。但董事會(huì)作出聘任或解聘總經(jīng)理的`決議，需經(jīng)全體董事一致通過(guò)。董事會(huì)作出解聘總經(jīng)理的決定，如總經(jīng)理是董事的，總經(jīng)理無(wú)表決權(quán)。其他董事一致同意，決議生效。
3、公司設(shè)不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)監(jiān)事1人，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期三年，連選可連任。
4、公司設(shè)總經(jīng)理一名。
5、公司法定代表人A
（二）法律評(píng)價(jià)
1、公司章程的變更程序合法有效
2、特別要注意公司章程對(duì)股東權(quán)益的特別約束
（1）任何股東未經(jīng)其他股東和董事會(huì)的事先書(shū)面同意，不得質(zhì)押其在公司的全部或部分股權(quán)或以其他方式在股權(quán)上設(shè)置債務(wù)擔(dān)保
（2）股東不得與公司從事相同的業(yè)務(wù)，與公司同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
（3）公司章程例舉股東大會(huì)特別事項(xiàng)須經(jīng)三分之二以上的股東表決通過(guò)，而非按出資比例行使表決權(quán)。
3、以下約定的有效性存爭(zhēng)議，且有可能侵犯小股東的利益，請(qǐng)?zhí)貏e注意。
《公司章程》第二十五條約定：“一、經(jīng)股東會(huì)決議，公司可以回購(gòu)股東的股份：公司連續(xù)三年盈利，且平均凈資產(chǎn)收益率達(dá)20%以上；公司支付收購(gòu)費(fèi)手，剩余的流動(dòng)資金流足以滿足公司一年內(nèi)的經(jīng)營(yíng)管理需要。”
對(duì)于有限責(zé)任公司強(qiáng)制回購(gòu)股東股份的約定的法律效力問(wèn)題，實(shí)踐及理論中都存在爭(zhēng)議，因此這一條如果適用有可能引起爭(zhēng)議。
另外，由于股東會(huì)是資本多數(shù)決，（本章程規(guī)定回購(gòu)股份由三分之二以上股東表決通過(guò)，是人數(shù)多數(shù)決），通過(guò)股東會(huì)決議強(qiáng)制回購(gòu)某股東股權(quán)，可能侵犯小股東的利益。
《公司章程》第二十八條：“經(jīng)股東會(huì)決定，公司可以用定向募集的方式增加注冊(cè)資金。......四、對(duì)新增加的投資，按新增加的投資與股共會(huì)確定的不低于凈資產(chǎn)的公司資產(chǎn)及增加的總投資之和的比例，確定投資比例?！边@一款內(nèi)容不明確。
四、甲公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)
（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況
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